苏南／用法治精神为正义转型
▲促转会副主委张天钦被控沦为选战打手而辞职下台，转型正义应以法治精神来制衡。（图／记者赖于榛摄）
日前促转会张天钦副主委说：「我们本来是南厂，现在变西厂，后来升格变东厂」，引起社会议论纷纷！该事件的调查报告21日出炉，重点归结：除了导正转型正义观念偏差，坚守行政中立不容有瑕疵外；并重申转型正义非个别政党工具，不会停止对加害体系与加害者责任的讨论。《促进转型正义条例》有符合法的本质、法治精神吗？正义该如何「转型」呢？
唐奖第3届「法治奖」得主约瑟夫．拉兹（Joseph Raz）9月22日在台北表示，过去30多年来的转型正义，有成功也有失败，应该就当地国的本身条件及社会需求等综合观之，没有先例可循，应以法治精神来制衡转型正义，以防免转型正义可能造成的伤害。
法治（rule of law）是甚么呢？1977年，Raz提出法治原则的核心包括：1.新法不应有回溯性；2.执法和预防犯罪机构不应枉法；3.应遵守自然公正原则（principles of natural justice）；4.制定法律应该要有明确的规则和程序；5.具有安定性，改变不应过于频繁。他更直指，「法治就是法律的品性」！法治除应尊重不同族群文化、传统惯例（local tradition）以具有道德正当性（morality）外，也要考虑执法上如何控制，以免滥权。
本案爆发原因可能在于，促转会缺乏制衡，本不是东厂，但却在执行上沦为东厂！首届唐奖法治奖得主、南非前大法官奥比．萨克思（Albie Sachs）18日在国家人权博物馆的「民主倒退中的人权保护：世界人权宣言70周年纪念活动」演说指出，推动转型正义的机构必须有纪律，更应避免政治利益介入。
《促进转型正义条例》第3条虽对于威权统治时期、政治档案、政党、附随组织、党营机构及政府机关（构）有所定义，但却没有定义什么叫转型正义，因此被质疑，是否只要促转会认定就可以调查、没收？建议应限缩范围使具体化，例如228事件或特定冤案，非仅以抽象方式空白授权给该机构认定，以免争议频频！
南非的转型正义以「真相与和解委员会」（TRC）处理种族隔离制度的遗绪和伤害，成为转型正义的典范。东欧的捷克、东德在民主化以后，采报复性正义（retributive justice）的转型正义型态，借由惩罚加害者来平复受害者，但却忽略未来社会的和谐。
促转会黄煌雄主委说，面对转型正义，大家都希望走向南非式的「想像」，也就是和解、非报复清算，但条例中又有德国式的「具象」，两者间的矛盾需要更有深度、广度、强度的社会对话来协调。
正义是人类最高尚的价值之一，但它和悲悯的现实世界并不完全相容。法律处分、悲悯、公义与承担苦难，这些价值可以同时实现、融合或平衡吗？「倾听反方声音」（audi alteram partem）是任何程序正义概念中都承认的原则，也是现代法治不可或缺要素。Raz说，法治就是要避免政府为所欲为，要向大家公布决策背后的理由，须为公正的、没差别待遇的，让人民有机会提出自己的主张、听取各种不同资讯。
真正的和解不在于委员会的存在，而是宪法的人权保障，以及不同族群诚恳地互相对待。促转条例的立法目的、功能、作用、委员产生方式及监督机制，非无重新省思余地，应参考法治精神，探寻该法与惯例、道德及自由的相互关系，以调和目前台湾社会面临的多元价值冲突，深化民主法治之路。
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●苏南，国立云林科技大学营建系及通识教育中心教授，中正大学法学博士，中国政法大学法学博士。以上言论不代表本公司立场。
