▲真品平行输入必须是真品及原装销售，不能因为觉得凯蒂猫很可爱，买了真品回来后随意加工再贩售，是违反《商标法》。（图／pixabay）

过年有计划要出国玩吗？这里跟你们说个出国玩要小心的故事：

某甲于2009年3月间前往日本，像很多爱去日本玩的人一样，他在当地购买了印有「HELLO KITTY」图案的布匹，这些布料确实都是来自三丽鸥公司的真品。他回到台湾后认为这个图案很可爱，就自行将印有「HELLO KITTY」图案的布匹裁剪、缝制成卫生口罩，并以每件新台币20元、3件50元之价格，在传统菜市场的摊位上公开贩售，不料却被警方查获，并遭检察官起诉侵害三丽鸥公司的商标权！

故事里的某甲听起来是不是很衰，为什么明明买的是真品布料，做出来的口罩却还是侵害了商标权？这其实涉及到《商标法》上的一个概念：真品平行输入（也就是俗称的水货）。

买了真品还必须原装销售才行

根据《商标法》第36条规定，只要是由商标权人或经其同意之人让产品在国内外市场流通，商标权人就不得主张商标权，明文承认了真品平行输入的正当性（注1）。因此从国外代买水货进来的人，是不会受到《商标法》处罚的。

至于为什么真品平行输入，反而会让商标权人不能主张商标权呢？这就牵涉到了《商标法》上的「权利耗尽原则」（注2）。

商标权人（或被授权人）在市场上第一次将商品销售或流通时，已取得报酬，因此附有商标的商品由制造商、零售商再到消费者间的转售，我们会认为这等同于权利人已经默示授权使用商标，而商标权已在商品第一次贩卖时耗尽。当商品后续于市场继续流通时，商标权人不得就该商品再主张其商标权，商品购买人得自由使用或处分商品。虽然买了真品，但该商品必须被「原装销售」。

这边稍微解释一下，「商标」的主要功能通常是用来指示消费者该商品或服务的来源，区别不同商品或服务，使消费者能对使用该商标的商品或服务有基本的认识—比如来自哪家厂商、产地在何处、商品品质如何等，也可透过该商标去搜寻、了解产品资讯。

附有商标的商品，若由商标权人或被授权人于国内外市场交易流通，原则上并未破坏或妨害商标表示出的商品来源及品质的功能，也不会导致消费者混淆误认，因为该商品确实是来自于原厂商的真品。但光是真品还不够，法官在判决时还会考量该商品有没有被「原装销售」。

若水货的进口商，对真品未做任何加工、改造或变更，直接以原装销售时，因此不会伤害到相关权利人的信誉，还可防止市场被独占、垄断，简直可说是自由市场的大胜利。所以在不违背《商标法》立法目的前提之上，水货进口商也算是得到了商标权人的同意。

反之，若商品输入后没有原装销售，被擅自加工或改造，但仍使用同一商标（或在商品的广告文宣上使用该商标），使消费者混淆、误认进口商是商标权人或经授权的使用者、代理商、经销商时，这时就会被认定为是恶意使用他人商标之行为，有侵害他人商标专用权之故意，而适用《商标法》的刑罚规定论处（最高法院82年台上字第5380号判决）。

不能说可爱就可以随意加工贩售

总结一下前面说的真品平行输入的免死金牌条件：真品＋原装销售，必须符合以上两大要件才能在诉讼中抗辩商标权人应该要惦惦，不能主张商标权。那么法院在实务上是怎么判断有没有符合条件的呢？让我们回到「HELLO KITTY」口罩事件来看看。

首先，三丽鸥公司在台湾有没有注册商标「HELLO KITTY」指定用于卫生口罩等商品？有！若三丽鸥在台湾没注册商标，就代表该商标在台湾是不受到法律保护的。再来，甲在日本买的布料是来自三丽鸥公司的真品。最后，就是有没有原装销售了，法官认为没有。让我们来看判决怎么说，「甲用的布匹，虽为三丽鸥公司授权制造并贩售的真品，但也只能证明口罩上之商标文字及图样并非甲仿作，之后甲又将该布匹剪裁、缝制成口罩，已经过加工，而与原料布匹已非同一种东西，这就不算『原装』了；再来甲特别选用该等布匹设计制作口罩贩售，就是因为觉得商标图样外型可爱，明显是想利用该商标来达到行销目的。」

甲的使用行为并未获得三丽鸥公司同意或授权，口罩也经三丽鸥公司认定为侵权仿冒品，所以甲既然是故意去使用商标又没有得到三丽鸥公司的同意或授权，再加上并未符合真品平行输入的「原装销售」条件，所以认为甲已侵害三丽鸥公司商标权。

买家纯购买不违法，转卖一样侵权

「HELLO KITTY」口罩事件的判决结果，可能会违反一般人的直觉，想说材料都买真品了，怎么还会被认为是侵权呢？这边就简单提出一个大原则来判断商标侵权—「商标的目的」其实就是让大家知道这个商品是谁做的！

这次事件中的某甲被认定为侵权，法官考虑到他用的是真布，加上恶性不重、获利不高，犯后三丽鸥公司也不提告诉等原因，轻判他两个月，但认为某甲的行为「间接影响了我国保护智慧财产权之国际声誉」。

最后一个小提醒，卖家有问题，那买家呢？买家的单纯购买行为并不违反《商标法》，但之后若是打算将侵害商标权的物品转卖，那可就同样有侵权的危险啰！

从本案来看，民众对智财侵权行为的敏感度还不够高，法官便以此判决传达保护智财权的决心。最后提醒大家，不要一时不察，误触法网，千万母汤喔！

注：
1. 《商标法》第36条第2项：「附有注册商标之商品，由商标权人或经其同意之人于国内外市场上交易流通，商标权人不得就该商品主张商标权。但为防止商品流通于市场后，发生变质、受损，或有其他正当事由者，不在此限。」
2.《商标法》上的权利耗尽原则分为国内耗尽、国际耗尽。国内耗尽是指真品只会因投入国内市场而权利耗尽，若自国外输入真品仍为侵权；国际耗尽是指将真品投入国外市场，亦造成权利耗尽，他人仍可输入真品进入国内。我国《商标法》是采国际耗尽原则。

●范其瑄，执业律师，成功大学法律系。以上言论不代表本公司立场。