诉讼争点排查表

上一篇文章《要件诉讼九步法3.1版》介绍了九步法的最新进展,并结合案例介绍了诉讼争点排查表,不少群友微信留言希望详细介绍一下诉讼争点排查表的理论依据和具体应用。本文就满足大家这个愿望。

一、理论依据

一横一竖分隔开四个象限,好多小伙伴说不觉明历的样子。确实,这一横一竖并不简单,简直可以说是简约而不简单。

1、寻找法律依据——效果轴

根据证据构建起大致的案情之后,我们就根据案情中的特征点组合寻找可能的法律依据。法律依据就是我们据以解决这个纠纷的法律框架,这个法律框架具体规定了法律关系的具体内容及其产生、障碍、消灭、变更、阻止的各种情形,我们希望用这个框架来认识和规范这个纠纷。

从请求权基础的角度来讲,就是请求权的产生、消灭、变更、阻止等,我们称之为效果轴。

2、划分法律要件——请求与抗辩

实体法的请求权基础方法作为案例分析方法,类似于上帝视角或法官视角,并没有区分程序法上的原告和被告,但在实际的诉讼中,却是有鲜明的立场和不同的视角。

按照法律要件分类我们划分了请求与抗辩两大阵营:

请求:对于请求权产生的要件,原告应该进行积极地主张、证明和论证;

抗辩:对于请求权消灭、变更、阻止的要件,被告应该进行积极地主张、证明和论证。

根据法律要件分类说,我们就把效果轴划分为了上下两个部分,立场的不同,决定了其在诉讼各个阶段的处理方式不同。

以原告为例:

在起诉答辩阶段:对于产生请求权产生事由积极主张,不能遗漏必要的主张。对于请求权消灭、变更、阻止的事由,律师应该避免自作主张造成自认的效果。

在法庭调查阶段:提出证据证立请求权产生事由,应该避免自己提出的证据对己方主张证明作用小,而对对方的证明作用大。庭审结束后,对方律师还很感激地对你说,谢谢你方提供的证据,这不是很难堪么。

在法庭辩论阶段:提出论据论证请求权产生事由,而提出反论驳斥请求权消灭、变更、阻止的事由。

3、辩论主义——请求、抗辩与否定

原告方请求,被告方的反对,有两种路径:

一种是抗辩,通过主张、证明、论证请求权消灭、变更、阻止的要件事实达到反对请求的法律效果。

一种是对原告主张、证明、论证请求权产生的要件的事实进行否定,主要从实质性、完整性、真实性、符合性方面进行否定。

无论是原告的请求,还是被告的抗辩,都会面临来自对方的反对,我们称之为否定。

所以,我们以效果轴为界,划分了左右两边,左边是主张法律效果一方的积极主张、证明和论证,右边是另一方的否定。

这样就形成了四个象限的诉讼争点排查表。

4、争点的立场性及运用措施

现代诉讼以两造对抗为典型,一方的事实主张,必须要考虑另一方的态度如何,除非例外,自认的事实属于免证的事实。一方举出的证据,必须要经过另一方质证,否则不能作为定案依据。所以我们要对应到构成要件,逐一检讨考察。

原告视角下的争点排查表

高手下棋走三步,我们要预测和针对被告的反对,提出相应的措施。

如果被告否定的,我们要进一步采取消除措施,消除争点,使我们的请求满足条件。

如果被告抗辩的,我们要制造争点,否定被告的抗辩,使我们的请求能够得到支持。

二、案例运用

小赵带著小钱家的狗到小孙家做客参加聚会,小赵想把狗放在阳台上,小孙提醒说狗在阳台上容易掉下去砸到其他人。结果狗果然掉下去,还砸伤了同样前来参加小孙家聚会的小李。此时试问:赵、钱、孙谁该负责?

假定我们按照侵权责任法第 第八十五条href="">起诉,「建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害,所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后,有其他责任人的,有权向其他责任人追偿。 构成要件有5个:建筑物构筑物上的搁置物、悬挂物,发生脱落、坠落,受害人遭受了可受救济的损失,加害和损失之间存在因果关系,所有人、管理人具有过错。该条特殊之处在于,为了平衡受害人的利益,该过错进行了推定,所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任。

(一)原告的请求vs被告的否定

对于原告的请求,被告提出了相应的否定,一个是存在符合性争点,狗不是物。另一个是真实性争点,被告认为不具有因果关系:小李并非狗砸伤,看热闹没注意自己绊倒。

1、对于符合性争点,小李的措施是进行法律解释的论证:

对于八十五条物件致人损害,归入存疑的是放在阳台上的小狗是否属于搁置物。

我们可以从以下方面进行考察:动物是否属于物?我国民法并未规定动物是否属于物,当理论和实务上把动物当做物。德国民法规定动物不是物,但准用物的有关规定。放置在阳台上的狗类似于搁置物。

并且从立法目的考察,也可以类推适用,论证流程如下:

基础法条:建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害,所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后,有其他责任人的,有权向其他责任人追偿。

文义解释:通过文义解释,这个法条不能直接适用于这个案件上,放置在阳台上的狗依照字面意思还不能解释成搁置物。

目的解释:搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害要负损害赔偿责任是因为这些物件由于其自身重力脱落后具有危险性。

相同点:动物由于其自身重力来讲,脱落后与物件具有同样的危险性。

所以,可以类推适用该条,要求房主小孙承担责任,但小赵是最终的责任人,可以向小赵进行追偿。

2、对于因果关系真实性争点,小李的措施是进行证据和证明:

比如证人证言证明当时的情形。

(二)被告的抗辩vs原告的否定

1、被告抗辩说原告具有过错

为此,被告让证人来作证,但是我们可以从证言真实性进行否定。

2、被告答辩并非动物所有人

该答辩意见无实质性,该条并不要求是该物品的所有人,房主小孙承担责任后,可以向小赵进行追偿。


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