「非禁即入」蓄勢待發，外資准入中的VIE還有用武之地嗎？
存在即合理，不存在亦然
2018年10月16日，聯合國貿易和發展組織發布了《全球投資趨勢監測報告》第30期，並公布了2018上半年全球FDI流入量前三名國家：
報告顯示，2018 年上半年中國成為全球FDI最大吸收國，上半年利用外資約為 700 億。10月22日，國務院常務會議明確要求進一步優化營商環境，減少社會資本市場准入限制，加快全球資本開放的步伐。外資准入進一步擴大，「非禁即入」有望年底施行。具體包括：
1.2018年年底前修訂完成並全面實施新版市場准入負面清單，推動落實「非禁即入」的政策；
2.2019年3月底前全面清理取消外商投資准入負面清單外對外資設置的准入限制，實現內外資准入標準一致。
今天我們就來解讀一下未來這兩項政策。
◢ 非禁即入，意味著什麼？
我們知道外企要進入中國，必須遵守外商投資准入特別管理措施才能進入。
2017年7月28日，發改委、商務部共同發布的《外商投資產業指導目錄（2017年修訂）》提出了外商投資准入負面清單，將部分原鼓勵類有股比要求的行業，以及限制類、禁止類整合為外商投資准入負面清單。
負面清單外的外商投資採用內外資一致原則，採取備案管理；負面清單內禁止外資的領域，境外投資者不得投資；負面清單內非禁止的投資領域，須進行外資准入許可。
如今，通過「非禁即入」政策，外資進入時只需要看一張負面清單，將會更好的推動優化營商環境政策落實，進一步減少社會資本市場准入限制。
◢ 負面清單，已一再縮減
根據今年6月10日國務院發布的《關於積極有效利用外資推動經濟高質量發展若干措施的通知》（國發〔2018〕19號），今年的負面清單全國版隨即大幅放寬市場准入，精簡負面清單，清單長度由63條減至48條，共在22個領域推出開放措施：
1. 大幅擴大服務業開放。
2. 基本放開製造業。
3. 放寬農業和能源資源領域准入。
同時，按照全面落實准入前國民待遇加負面清單管理制度的要求，明確負面清單之外的領域，按照內外資一致原則實施管理。
◢ 「非禁即入」後，VIE架構何去何從
原來，外資要想進入被負面清單禁止或限制的領域，普遍會採用VIE協議控制架構。此後一旦放寬外資准入，外資可以直接進入某些領域，也就不需要再通過VIE「繞路」。
對於某些完全禁止外資進入的特殊領域，可以通過行業規定進行「圍堵」。目前，教育和網路遊戲運營等領域的行業規定明令禁用VIE。
首先來看教育領域，8月10日，司法部發布《中華人民共和國民辦教育促進法實施條例（修訂草案）（送審稿）》，明令禁止外資直接或實際控制等間接方式進入義務教育，禁止集團化辦學的通過協議控制控制非營利性民辦學校。消息一出，在美上市和港上市的內地教育股集體重挫，多隻跌幅逾30%。
再來看網路遊戲運營領域，根據2009年《關於貫徹落實國務院（「三定」規定）和中央編辦有關解釋，進一步加強網路遊戲前置審批和進口網路遊戲審批管理的通知》（新出聯[2009]13號），明確禁止了網路遊戲運營業務的VIE架構運用。
◢ 宏傑觀點：
◆ 受到中美貿易戰影響，從全球視野來看，中國加快外資市場的開放也是必然之勢。
◆ 要想真正實現「非禁即入」，只有將原先分散在行業規定中對外資准入的要求整合進負面清單，或者是更進一步直接將各行業規定中對外資准入的限制給清除。
◆ 放寬政策不等於外資企業可以零門檻進入中國市場。在放寬外資准入的同時，配套更完善的監管系統才是首要任務。
◆ 近日，商務部在新聞發布會上已表示「下一步將加快推進《外國投資法》的立法進程」，為外資進入中國市場提供法律保障和約束。
◆ 鑒於「非禁即入」的負面清單尚未正式公布，最快也要到2018年年底2019年年初才會頒布施行。我們宏傑將會密切關注，並在第一時間與您分享相關動態。
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註：圖片來自視覺中國
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